移动/智能设备及电子发布带来的挑战

您是否意识到移动设备/智能设备在电子披露（eDisclosure）流程中正发挥着越来越重要的作用？

2018年6月初，即将离任的总检察长艾莉森·桑德斯（Alison Saunders）就47起强奸或性犯罪案件因检察机关或警方未妥善披露证据而被撤案一事公开致歉。

数据显示，2017年，因信息披露不力，约916人的指控被撤销——这一数字较2014至2015年期间的537人和次年的732人有所增加。

针对刑事司法体系中灾难性状况所指出的原因之一 ——这本可能导致许多无辜者因犯罪而被定罪——的原因之一，是英国皇家检察署（Crown Prosecution Service, CPS）难以追踪如今存储在智能手机和其他移动设备上的海量证据。

而且这不仅仅涉及智能手机。智能手表、健身手环、物联网设备、电子阅读器、iPad——所有这些设备都可能包含对电子信息泄露至关重要的信息，其范围远不止于传统的笔记本电脑或台式电脑。  除了无数设备中海量数据带来的问题外，还有一个事实是：IT部门虽然必须处理与智能设备相关的安全问题，但可能并未充分意识到潜在诉讼或合规调查所带来的风险。

英国智能设备的使用规模

根据最新数据显示，目前英国85%的成年人拥有智能手机。这意味着几乎每位员工口袋里都装着一台1990年代的“超级计算机”。 智能手机中存储的数据包括各种应用程序的消息、日历、照片、上网记录、GPS数据以及语音消息。在发生纠纷或公司进行内部调查时，所有这些信息都可能至关重要。

我们如何使用智能设备

任何还记得15年前写过电子邮件或信件的人都知道，当时在结尾处加上一个笑脸或一个飞吻的想法是多么荒谬。 然而，智能设备却促进了更随意的沟通；员工、经理和高管们经常通过WhatsApp或Slack说出一些他们绝不敢在电子邮件中提及的话。  此外，人们有时恰恰会将即时通讯服务作为电子邮件的替代方案，用来传达可能引发风险的内容——他们错误地认为，与电子邮件不同，智能手机上的消息无法被恢复，也无法作为证据使用。  然而，事实并非如此，因为目前已有多种电子证据披露（e-disclosure）工具，能够从手机中恢复看似已被删除的数据。

通过移动设备进行的电子推广

目前所有属于“电子披露”范畴的内容，其根源都来自以文件为主的世界：备忘录、会议纪要、信函、电子邮件等。 移动电子披露与文件毫无关系，而是完全以数据为核心。此外，智能手机收集的数据并不一定是由用户本人输入的，而是来自各类应用程序和搜索引擎——它们会追踪我们浏览的内容、喜欢的事物以及旅行的去向。

与移动设备相关的披露义务同样要求对披露流程进行调整。一位美国律师对此阐述如下：

“移动设备有所不同，它们对我们的问题给出的答案并不完全相同。 我们需要一种新的视角来理解移动设备真正能为我们带来什么……我们必须根据数据调整问题，而不是沿用传统方法——即对沟通进行线性分析，例如通过电子邮件。”

在美国，法院已采取措施作出判决，甚至对企业实施制裁，以确保其收集并保护移动通信数据。 例如，在“Re Pradaxa (Dabigatron Exterilate) Prods. Liab. Litig.”一案中， MDL第22385号，2013 WL 6486921（伊利诺伊南区联邦地区法院，2013年12月9日）一案中，法院在电子证据披露（eDisclosure）程序中要求原告提供短信记录。  然而，在诉讼中被要求履行证据保全义务后，被告方却未能阻止这些短信被删除。法院因该公司未能阻止其员工智能手机中的短信被删除，对其处以近100万美元的罚款。

最近，一家法院就“Ronnie Van Zant, Inc. 诉 Pyle”一案（案号：17 Civ. 3360 (RWS)，2017 WL 3271777（纽约南区联邦地区法院， 2017年8月23日）一案中作出裁决，该案涉及一部关于摇滚乐队Lynyrd Skynyrd的电影制作纠纷， 法院裁定，一名与被告签订合同且在该诉讼中具有利害关系的行政人员，本应更加谨慎，在诉讼进行期间不应从其手机中删除短信。

尽管上述案例发生在美国，但几乎可以肯定，关于移动数据和电子证据披露的问题，很快就会在英国法院得到审理。

结论

如今，大多数人随时随地都带着智能手机。这是比其他任何设备都更了解我们的设备：我们想什么、做什么、和谁在一起、去过哪里。  因此，企业必须像对待电子邮件服务器和硬盘一样对待移动设备；必须告知员工，其中存储的数据可能会且将会在诉讼或公司内部调查中被使用。

许多人可能还记得电子邮件问世之初的情景：当时企业曾辩称，电子邮件不属于商业通信，因此无需在发生诉讼或合规调查时予以保留。  如今，电子邮件在电子披露（eDisclosure）过程中发挥着核心作用，人们几乎已经难以想象曾经并非如此的时代。 如今，在智能设备领域，类似的发展趋势也开始显现——这些设备能够以前所未有的精度提供有关个人行为、想法和位置的信息。

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